Что не помогает при проверках ФМС РФ
Зачастую оценивая возможные риски и принимая профилактические меры на случай возможной проверки со стороны ФМС, предприниматели опираются на информацию о работе подразделений ФМС, которую получают путем самостоятельного изучения действующего законодательства, а также различных статей и рекомендаций, авторы которых, к сожалению, не всегда имеют серьезный практический опыт сопровождения проверок ФМС.
Как следствие, у многих предпринимателей формируется ошибочное представление о порядке проведения проверочных мероприятий подразделениями ФМС, и используемые ими меры, направленные на минимизацию последствий возможных проверок, не приносят ожидаемого результата.
Чаще всего встречаются следующие заблуждения, связанные с проведением проверок подразделениями ФМС:
- Оштрафовать за привлечение нелегалов могут, только если работодатель оформил мигранта официально (с иностранным гражданином заключен трудовой договор). Работодателю вряд ли удастся избежать ответственности, не заключив с нелегалом трудовой договор и дав объяснения “он у нас вообще не работает; мы не знаем, кто это такой, и что он здесь на стройке делает; он первый день работает, обещал принести разрешение на работу завтра и т.д. и т.п.”.
Как правило, основанием для привлечения к административной ответственности являются акт проверки и объяснения нелегалов, обнаруженных в ходе проверки ФМС.
Кроме того, при осмотре территории сотрудники ФМС часто используют фото- и видеосъемку, которая является неоспоримым доказательством того, что мигрант стоял за прилавком магазина или работал на стройке, а не “зашел к другу в гости”. Как показывает практика, объяснение генерального директора организации имеет второстепенное значение при рассмотрении материала проверки, если, конечно, это не его признание в незаконном использовании труда иностранных граждан.
- Проведение предварительного инструктажа, в ходе которого мигрантам разъясняют, какие объяснения необходимо давать проверяющим, поможет избежать ответственности. Сложность оказания юридической защиты при проверках ФМС в первую очередь связана именно с нулевой юридической грамотностью мигрантов и их паническим страхом перед проверяющими. Зачастую сотруднику ФМС достаточно припугнуть нелегала депортацией, и он напишет все, что ему продиктует проверяющий. Поэтому предварительные инструктажи мигрантов “ничего не подписывай; скажи, что зашел в гости к другу” на практике не помогают.
Также достаточно часто встречаются ситуации, когда нелегалы подписывают чистые бланки объяснений, а сами объяснения потом “сочиняют” в нужном русле сотрудники ФМС. Безусловно, написание объяснений под диктовку сотрудника ФМС или подписание чистого бланка объяснения, является грубейшим нарушением со стороны сотрудника миграционной службы, но вот доказать это практически невозможно, потому что объяснение подписано нелегалом собственноручно. В дальнейшем суд не примет во внимание его показания о том, что он писал объяснение под диктовку или подписал чистый бланк объяснения, так как доказательств этому нет. Как правило, подобные показания нелегала оценивается судом как попытка уйти от ответственности, ведь нелегал также несет ответственность за осуществление трудовой деятельности без разрешения на работу (ст. 18.10 КоАП РФ). Кроме того, критичная оценка судом подобных показаний обусловлена возможностью работодателя оказывать давление на мигранта с целью дачи им нужных показаний.
- Значительно уменьшить сумму штрафа можно, переложив ответственность за привлечение нелегалов на конкретное должностное лицо организации, в обязанности которого входила проверка соблюдения миграционного законодательства при трудоустройстве иностранных граждан.
Помимо предварительного инструктажа мигрантов в интернете и тематических изданиях предлагаются различные варианты составления кадровых документов (приказов, должностных инструкций), которые, по мнению авторов, позволяют перенести ответственность за нарушение миграционных правил с юридического лица на конкретное должностное лицо организации и тем самым значительно уменьшить сумму административного штрафа. См. Таблица штрафов ФМС РФ.
К сожалению, сотрудники ФМС не разделяют мнение подобных авторов и в подавляющем большинстве случаев накладывают штрафы на юридическое лицо. Работодатели имеют право обжаловать подобное решение, но на практике вышестоящие подразделения ФМС, рассматривающие жалобы, крайне редко принимают во внимание доводы работодателей, привлеченных к ответственности. И самое неприятное, что позицию органов ФМС зачастую поддерживают и арбитражные суды.
- Решение о привлечении организации к ответственности за нарушение миграционного законодательства, принятое по результатам проверки подразделениями ФМС, можно легко обжаловать в арбитражном суде.
Несмотря на все громкие заявления о независимости судебной власти в РФ, можно констатировать тот факт, что судебная система прежде всего ориентирована на защиту интересов государственных органов, отдавая им приоритет в большинстве спорных ситуациях, которые возникают при рассмотрении жалоб граждан и организаций на действия госорганов.
Поэтому выиграть дело против ФМС РФ в суде без профессиональной юридической помощи можно только при наличии серьезных нарушений, допущенных в ходе проверки, что на практике бывает достаточно редко. См. Судебная практика по миграционным спорам.
Наши специалисты осуществляют сопровождение проверок организаций, проводимых контролирующими органами различных субъектов РФ. С условиями работы с региональными клиентами Вы можете ознакомиться здесь.
Наши специалисты будут рады ответить на Ваши вопросы: (495) 221-22-61. Все консультации по защите бизнеса – бесплатные.
Что ещё почитать по этой теме: